3月26日中國時報 A12版
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天堂不撤守－落實依法行政 我們需要政府律師
· 2012-03-26 00:54
· 中國時報
· 【陳長文】
筆者從事律師和教學工作近四十年，體會到我國行政部門政策合法化能力嚴重不足的苦果（例子磬竹難書），而這也是筆者一再疾呼行政機關應普設「政府律師」的原因。據報導，考選部董保城部長決規劃設立「公職律師」（政府律師），站在行政單位第一線為民服務、為依法行政把關。筆者為董部長的決定喝釆！
法治國家的憲法，要求政府行為須符合法律授權，此即「依法行政」。國父說的好，國家公務員都是人民「公僕」，政府存在是「為民服務」。整套憲法都是在確保政府落實憲法保障人民權利的規定。換言之，除憲法第二十三條規定情況外，人民權利是不得以法律（遑論行政命令或解釋）限制的，依憲法精神，即使人民權利受有限制時，公務員仍應以服務人民為念，以誠實信用的態度善用行政裁量，作出符合憲法意旨的法律解釋或行政決定，而非僵化的曲解法律。
舉筆者多年前因稅捐機關誤植地址而被溢課房屋稅為例，對於稅捐機關錯誤違法的行政處分，即使救濟期間已過，法律（行政程序法）明文授權行政機關得自行撤銷該處分，但行政機關卻自陷法律文字窠臼，未善用裁量權，恣意放任違法狀態存在，如此作為究竟是依法還是違法？最後還要人民與政府對簿公堂，這樣大費周章，顯無必要？此中，耗費掉的不只是人民的時間及金錢，更重要的是，人民對政府的「信任」。
行政機關肩負第一線適用法律的任務，如果欠缺學養俱佳又能擁抱憲政真締的法律專業人才，其所做出的行政處分會侵害人民權益的機率是可以想像的。所以，行政機關需要配置專業的政府律師，為各機關遇到和人民權益相關的法律問題時，以憲法為本，提供以人民福祉為導向的法律意見，貫徹為民服務的使命。
美國聯邦政府（各州亦同）法務部有「SolicitorGeneral」（「首席政府律師」）的職位，職等雖次於法務部長（AttorneyGeneral）及副部長（DeputyAttorneyGeneral），但歷年來SolicitorGeneral所具備的法學素養往往較其長官有過之而無不及。SolicitorGeneral（及他屬下的律師團隊）非僅負責政府訴訟案件，更是「全方位的政府法律顧問」，為行政部門以憲法為本，提供最妥善法律意見。SolicitorGeneral是政府律師心中最嚮往的公職，也是法律人最佳模範（rolemodel）。因此，歷史上SolicitorGeneral凡經總統提名擔聯邦最高法院大法官者，都能獲得參眾兩院無異議的支持，地位崇隆可見一般。美國的實踐，值得做考選部規劃政府律師的參考，使我國的政府律師也能有相同使命感。
政府律師應如何定位？重點絕不在代理政府訴訟，何況並非所有案件都以行政訴訟解決，合憲合法的行政機關處分就可形成有益於人民的法律內容，自可避免不必要行政訴訟。政府律師定位是，為政府的決策上游把關，專責為政府的法律意見作「合憲性」評估，讓政策在擬定之初，及第一線依法做成行政處分時，就進行法治品質控管。如此施政，不僅可免除人民對政府進行不必要訴訟，更重要的是，使政府在第一時間就贏得人民尊敬，及對法治的信心。筆者建議：
第一、政府律師是公務員，但依其工作性質而言，亦有高度之獨立性及專業性，其地位應等同法官及檢察官，應享有類似之司法加給及身分保障。第二、高考法制人員應併入政府律師，進行體制整合。第三、目前考試院規劃中的律師、司法官、檢察官的三合一考試，應該納入政府律師，而成為四合一考試，並給予政府律師不同的在職訓練和養成教育。法官是實現權利救濟及論斷是非的律師；檢察官是負責刑事追訴的律師；「政府律師」則是落實行政機關依法行政的律師，彼此擔負功能雖然不同，但均有助於實現個案正義與落實法治精神。簡言之，政府律師毋寧是為政府依憲法行使公權力設下自我監督的機制，並發揮憲法監督政府和保障人民權利的角色。（作者為法學教授/律師）
http://news.chinatimes.com/forum/11051402/112012032600375.html
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